Hadiseye dair ön çıkarımlar
- Yabancı bir şirket, brüt gelirinin %75 veya daha fazlasının ticari olmayan operasyonel faaliyetlerden (gelir/ciro testi) gelmesi durumunda, pasif yabancı yatırım şirketi olarak kabul edilir.
- Veya ortalama varlıklarının en az %50’si pasif gelir istihsali (varlık/aktif değer testi) için tutuluyorsa da pasif yabancı yatırım şirketi olarak kabul edilir.
- Pasif yabancı yatırım şirketleri, Amerika Birleşik Devletleri (ABD) İç Gelir İdaresi’nin (Internal Revenue Service-IRS) katı ve son derece karmaşık vergi kurallarına tabidir.
- Pasif yabancı yatırım şirketi hissesine sahip olan ABD’li yatırımcıların IRS Form 8621’i doldurmaları gerekmektedir.
- Pasif yabancı yatırım şirketlerindeki varlıkların belirlenmesi, bazı ABD’li bireylerin bu yabancı gelir üzerinden vergilendirilmekten kaçınmasına olanak tanıyan vergi boşluklarını kapatmaktadır.
Hadisesin esasları
Pasif yabancı yatırım şirketi (passive foreign investment company-PFIC), yurt dışında yerleşik, gelir veya varlıklara dayalı olarak iki koşuldan birini barındıran bir şirkettir:
- Şirketin brüt gelirinin en az %75’i ‘pasif’tir; yani yatırımlardan veya normal ticari faaliyetler ile ilgili olmayan diğer kaynaklardan elde edilmektedir.
- Şirketin varlıklarının (aktif değerlerinin) en az %50’si, kazanılmış faiz, temettü veya sermaye kazancı şeklinde gelir yaratan yatırımlardır.
Pasif yabancı yatırım şirketleri ilk kez 1986 yılında kabul edilen vergi reformlarıyla tanınmıştır. Değişiklikler, bazı ABD’li vergi mükelleflerinin off-shore yatırımlarını vergiden korumak için kullandıkları vergi boşluğunu kapatmak için tasarlanmıştır. Uygulanan vergi reformları, yalnızca bu vergiden kaçınma boşluğunu kapatmayı ve bu tür yatırımları ABD vergisi kapsamına almayı değil, aynı zamanda vergi mükelleflerini bu uygulamayı takip etmekten caydırmak için bu tür yatırımları yüksek oranlarda vergilendirmeyi de amaçlamaktadır.
Pasif yabancı yatırım şirketlerinin tipik örnekleri arasında ‘pasif yabancı yatırım şirketi’ tanımı kapsamında yer alan yabancı kökenli yatırım fonları ve startup’lar yer almaktadır. Yabancı yatırım fonları, gelirlerinin %75’inden fazlasını sermaye kazançları ve temettü gibi pasif kaynaklardan elde eden yabancı şirketlerse, genellikle pasif yabancı yatırım şirketi olarak kabul edilmektedir.
Pasif yabancı yatırım şirketi olarak belirlenen yatırımlar, ABD Gelir Vergisi Yasası’nın (Income Tax Code) 1291’den 1298’e kadar olan maddelerinde belirtilen, İç Gelirler İdaresi’nin katı ve son derece karmaşık vergi kurallarına tabidir.
Pasif yabancı yatırım şirketinin kendisinin ve hissedarların, hisse maliyeti esası, alınan temettüler (dividends received) ve pasif yabancı yatırım şirketinin kazanabileceği dağıtılmamış kârlar (undistributed income) gibi pasif yabancı yatırım şirketi ile ilgili tüm işlemlerin doğru kayıtlarını tutması gerekmektedir.
Maliyet esasına ilişkin kılavuzlar, pasif yabancı yatırım şirketindeki hisselere uygulanan katı vergi uygulamalarının bir örneğini sunmaktadır. Hemen hemen her türlü pazarlanabilir menkul kıymet veya başka bir varlıkla, hisseleri miras alan bir kişiye, IRS tarafından hisselerin maliyet esasını miras zamanındaki adil piyasa değerine yükseltmesine izin verilir. Ancak, pasif yabancı yatırım şirketindeki hisseler söz konusu olduğunda maliyet bazında artışa genellikle izin verilmez. Ayrıca, bir pasif yabancı yatırım şirketindeki hisseler için kabul edilebilir maliyet esasının belirlenmesi çoğu zaman zorlu ve kafa karıştırıcı bir süreçtir.
Pasif yabancı yatırım şirketi hisselerine sahip olan ABD’li yatırımcıların IRS Form 8621’i doldurmaları gerekmektedir. Bu form, Nitelikli Seçim Fonu (qualified electing fund-QEF) seçimlerindeki gelir ve artışların yanı sıra gerçek kâr dağıtımları ve kazançları beyan etmek için kullanılır. Vergi formu 8621, IRS’nin kendisinin doldurmasının 40 saatten fazla sürebileceğini tahmin ettiği uzun ve karmaşık bir formdur.
Bu nedenle, pasif yabancı yatırım şirketi yatırımcılarına genellikle formun doldurulması için bir vergi uzmanına başvurmaları tavsiye edilir.
Bildirilecek gelirin olmadığı bir yılda, belirli vergi cezaları konusunda endişelenmelerine gerek yok. Ancak kayıt yaptırılmaması vergi beyannamesinin tamamının eksik kalmasına neden olabilir.
Bir pasif yabancı yatırım şirketi yatırımcısı için hisselerdeki vergi oranını azaltabilecek bazı seçenekler vardır. Bu seçeneklerden biri, bir pasif yabancı yatırım şirketi yatırımının Nitelikli Seçim Fonu olarak tanınmasını sağlamaktır. Ancak bunu yapmak hissedarlar için başka vergi sorunlarına neden olabilir.
Pasif yabancı yatırım şirketi kuralları, 2017 tarihli Vergi Kesintileri ve İstihdam Yasası (Tax Cuts and Jobs Act) ile değiştirilmiştir. Değişiklikler sigorta sektörüne ilişkin bir istisna içeriyordu. 31 Aralık 2017 tarihinden sonra başlayan vergi dönemleri için, pasif yabancı yatırım şirketi sigorta istisnası, yabancı bir şirketin bir sigorta işine atfedilebilen gelirinin, ilgili sigorta yükümlülüklerinin, geçerli sigorta yükümlülükleri, şirketin geçerli finansal tablolarında rapor edildiği üzere toplam varlıklarının %25’inden fazlasını oluşturmadığı sürece, pasif gelir olarak kabul edilmeyeceğini öngörmektedir.
IRS ve ABD Hazine Bakanlığı, Aralık 2018’de, pasif yabancı yatırım şirketlerinin vergilendirilmesine ilişkin yönergelerde değişiklik yapılmasını önerdiler. Onaylanması halinde, yeni düzenleme Yabancı Hesaplar Vergi Uyum Yasası’ndaki (Foreign Account Tax Compliance Act) mevcut kuralların bir kısmını azaltacak ve bir yatırım kuruluşunu daha kesin bir şekilde tanımlayacaktır. Yukarıdaki sigorta istisnasını açıklığa kavuşturmak amacıyla daha fazla değişiklik önerisi daha sonra Temmuz 2019’da yayınlanmıştır.
IRS, pasif bir yabancı yatırım şirketini, brüt gelirinin %75 veya daha fazlasını ticari olmayan operasyonel faaliyetlerden (gelir/ciro testi) elde ediyorsa veya varlıklarının en az %50’sini pasif gelir elde etmek amacıyla tutuyorsa (varlık/aktif değer testi) ABD dışı bir kuruluş olarak tanımlar. Bir pasif yabancı yatırım şirketinden elde edilen kazanç ve temettü olağan gelir olarak kabul edilir ve IRS Form 8621’de beyan edilmek zorundadır.
Küresel olarak çeşitlenmek isteyen ABD’li yatırımcılar, yerli yatırım fonlarına ve yabancı varlıkları elinde bulunduran borsa yatırım fonlarına (exchange-traded funds) bakarak pasif yabancı yatırım şirketi statüsünden ve vergilendirmeden kaçınabilirler. Örneğin, gelişmekte olan piyasa hisse senetleri veya küresel devlet kâğıtları (emerging markets stocks or global sovereign debt) konusunda uzmanlaşmış bir ABD yatırım fonu.
Pasif gelir, IRS tarafından bir kiralık mülkten, sınırlı sorumlu ortaklıktan (komandit) veya bir kişinin aktif olarak işin içinde yer almadığı diğer işlerden elde edilen kazançlar olarak tanımlanır. Pasif gelirin yaygın biçimleri arasında kira geliri, telif hakları, faiz, temettü ve sermaye kazançları (rents, royalties, interest, dividends, and capital gains) bulunur.
1980’lerin ortasından önce Amerikalı yatırımcılar, kiralık mülk, yabancı yatırım fonları ve küresel holding şirketleri gibi pasif gelir sağlayan yabancı ticari kuruluşlara yatırım yaparak vergiden kaçınabiliyorlardı. Ancak o zamandan beri bu vergi boşluğu kapandı ve bu tür yabancı varlıkları elinde bulunduran ABD’li yatırımcıların bu geliri, olağan gelir olarak vergilendirilen pasif yabancı yatırım şirketlerinde beyan etmeleri gerekmektedir. Pasif yabancı yatırım şirketi statüsünü karşılamak için, yabancı bir firmanın brüt gelirinin %75’inin pasif olarak sınıflandırılması veya varlıklarının yarısından fazlasının pasif gelir elde etmek için tutulması zorunludur.