Ergül'ün, 'yetkisizlik' kararında referandumla değişen Anayasa'nın 145'inci maddesini hatırlatarak Yüce Divan'ı adres göstermesi dikkat çekti. Çünkü bu madde, eski tartışmalara son noktayı koymuştu. İlgili maddede, kuvvet komutanlarının sadece göreviyle ilgili suçlardan Yüce Divan'a gideceği düzenlendi. Bu düzenlemenin tam aksine karar verilerek dosyanın Ankara'ya gönderilmesi, soru işaretlerini artırdı. Çünkü komutanlar 'darbe teşebbüsü ve terör örgütü üyeliği' suçlarından şüpheli. Bu suçlar da askerin göreviyle ilgili suçlar arasında değil.
Şemdinli sanığı muvazzaf askerler sivillere yönelik eylemleriyle ilgili sivil mahkemede 39 yıl 6'şar ay hapis cezası aldı. Yargıtay kararı bozup dosyayı askerî mahkemeye gönderdi. Askerî mahkeme, iki muvazzaf askeri tahliye etti, dosyayı tekrar sivil mahkemeye gönderdi. Anayasa'daki eski düzenlemeye göre muvazzaf askerlerin yargılanma şekli 'asker kişinin başka bir askere yönelik eylemi, asker kişinin askerî mahalde işlediği fiil ya da asker kişinin askerlik görevinden dolayı yaptığı bir eylem' olarak düzenlenmiş ve bunun yargılama yeri olarak da askerî mahkemeler adres gösterilmişti. Ancak Anayasa'nın 145'inci maddesi referandum ile değiştirildi. Bu maddenin birinci fıkrası, "Askerî yargı, askerî mahkemeler ve disiplin mahkemeleri tarafından yürütülür. Bu mahkemeler; asker kişilerin, sadece askerlik hizmet ve görevleriyle ilgili olarak işledikleri askerî suçlara ait davalara bakmakla görevlidirler. Devletin güvenliğine, anayasal düzene ve bu düzenin isleyişine karşı suçlara ait davalar her halde adliye mahkemelerinde görülür." şeklinde düzenlendi. Ergenekon davası kapsamında kuvvet komutanları, TCK'nın 312 ve 314'üncü maddelerine göre 'darbe teşebbüsü ve terör örgütü üyesi olmak' suçlarından şüpheli. "Devletin güvenliğine ilişkin suçlar" başlığı altında düzenlenen bu suçların yargılama yeri CMK'nın 250'nci maddesine göre özel yetkili ağır ceza mahkemeleri. Yeni anayasa değişikliği askerlerin yargılanmasının sınırlarını çok net çizmişken İstanbul Savcısı Ergül'ün Yüce Divan'ı adres göstermesi şaşırtıcı. 'Yetkisizlik' kararındaki bu ifade, kararı daha da tartışmalı hale getiriyor. Dosyanın, Yüce Divan adres gösterilerek Ankara Savcılığı'na gönderilmesi Anayasa'ya aykırı görünüyor. (Zaman)